Статья 119 Конституции РФ (действующая редакция с комментариями)

Судьями могут быть граждане Российской Федерации, достигшие 25 лет, имеющие высшее юридическое образование и стаж работы по юридической профессии не менее пяти лет, постоянно проживающие в Российской Федерации, не имеющие гражданства иностранного государства либо вида на жительство или иного документа, подтверждающего право на постоянное проживание гражданина Российской Федерации на территории иностранного государства. Судьям судов Российской Федерации в порядке, установленном федеральным законом, запрещается открывать и иметь счета (вклады), хранить наличные денежные средства и ценности в иностранных банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации. Федеральным законом могут быть установлены дополнительные требования к судьям судов Российской Федерации.

Комментарий к Статье 119 Конституции РФ

Конституционно-правовой статус судей (ст. 119-122 Конституции) предопределяется тем, что они решают публично-правовые задачи судебной власти, представителями которой являются. Судья призван осуществлять свои полномочия независимо от чьих-либо пристрастий и постороннего влияния, и в этих целях Конституция закрепляет специальные требования, предъявляемые к кандидатам на должности судей и порядку их назначения, гарантирует несменяемость, независимость и неприкосновенность судей, чем обеспечивается самостоятельность судебной власти. Наличие такой регламентации на конституционном уровне, как указал Конституционный Суд РФ в своем Постановлении от 07.03.1996 N 6-П*(1117), отличает правовой статус судей от статуса граждан и тех должностных лиц, которые согласно ст. 91 и 98 Конституции обладают неприкосновенностью.

1. Непосредственно комментируемой статьей закреплены четыре основных требования, предъявляемые к судье:

- наличие гражданства РФ. Отсутствие гражданства РФ, безусловно, означает невозможность назначения судьей. На всей планете исключения здесь крайне редки, например, в Княжестве Андорра предпочтение при назначении на судейские должности, кроме постов магистратов, отдается гражданам Андорры, однако при отсутствии таких кандидатов на эти посты могут назначаться на паритетной основе также граждане Испании и Франции*(1118). Прекращение гражданства РФ, равно приобретение гражданства иностранного государства либо получение вида на жительство или иного документа, подтверждающего право на постоянное проживание гражданина РФ на территории иностранного государства, в силу подп. 6 п. 1 ст. 14 Закона о статусе судей (в ред. ФЗ от 25 декабря 2008 г. N 274-ФЗ) является основанием досрочного прекращения полномочий судьи. С принятием 25 декабря 2008 г. Федерального закона N 274-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О противодействии коррупции"*(1119) судьей в нашей стране может быть гражданин РФ, не имеющий гражданства иностранного государства либо вида на жительство или иного документа, подтверждающего право на постоянное проживание гражданина РФ на территории иностранного государства;

- достижение 25-летнего возраста. Формально данное требование относится к моменту назначения кандидата в судьи судьей; фактически же требуется достижение определенного возраста кандидата в судьи еще на первом этапе движения к должности судьи - на стадии представления необходимых документов в соответствующую экзаменационную комиссию при квалификационной коллегии судей, что предопределяет необходимость данный момент закрепить в законодательном порядке;

- наличие высшего юридического образования. Речь идет о высшем профессиональном образовании по специальности "Юриспруденция" или "Правоведение" вне зависимости от формы обучения (очное, очно-заочное (вечернее), заочное, экстернат), полученном в вузе, имеющем государственную аккредитацию и подтвержденном дипломом государственного образца. Естественно, сюда же относятся и вузы советского периода, и вузы в Российской Федерации, действующие в правовом поле до введения государственной аккредитации вузов, и вузы иностранных государств (в этом случае необходимо представление документа о нострификации диплома). Сложнее определиться в вопросе о праве быть судьей юристу, имеющему диплом бакалавра. Минобрнауки России полагает, что наличие у кандидата на должность судьи диплома о присуждении ему степени бакалавра юриспруденции свидетельствует о получении претендентом высшего юридического образования и предоставляет право на занятие должности судьи*(1120). Органы судейского сообщества России придерживаются иного мнения и полагают, что только при наличии диплома о присуждении степени дипломированного специалиста или магистра юриспруденции гражданин может претендовать на занятие должности судьи*(1121). Учитывая факт присоединения нашей страны к Болонской конвенции и переход в ближайшее время к двухуровневой (бакалавриат - магистратура) системе высшего образования и исходя из соображений необходимости обладания судьей повышенного правового профессионализма, необходимо законодательно закрепить положение, согласно которому кандидат на должность судьи должен - без всяких исключений - иметь высшее профессиональное юридическое образование, полученное в соответствии с Государственным образовательным стандартом высшего профессионального образования по юридическим специальностям, подтвержденное присвоением ему квалификации "дипломированный специалист" или "магистр" по специальности "Юриспруденция" или "Правоведение";

- наличие стажа работы по юридической специальности не менее пяти лет. В данный стаж, как это установлено Законом о статусе судей (п. 5 ст. 4 в ред. от 25.12.2008) включается время работы: 1) на требующих высшего юридического образования государственных должностях РФ, государственных должностях субъектов РФ, должностях государственной службы, муниципальных должностях, должностях в существовавших до принятия Конституции РФ государственных органах СССР, союзных республик СССР, РСФСР и РФ, должностях в юридических службах организаций, должностях в научно-исследовательских учреждениях; 2) в качестве преподавателя юридических дисциплин в учреждениях высшего и среднего профессионального, высшего профессионального и послевузовского профессионального образования, в качестве адвоката или нотариуса. Особенности учета и исчисления данного стажа определяются в соответствии с Рекомендациями, одобренными Комиссией при Президенте РФ по предварительному рассмотрению кандидатур на должности судей федеральных судов, и Рекомендациями Высшей квалификационной коллегии судей (ВККС) РФ. Посчитав, что стаж работы на должностях, требующих юридического образования, следует исчислять для кандидата на должность судьи с момента получения им высшего образования, Верховный Суд РФ обратился с этим вопросом в Конституционный Суд РФ, который, однако, Определением от 08.06.2004 N 214-О*(1122) эту позицию не поддержал, сославшись на отсутствие неопределенности, в том числе в названных выше Рекомендациях, и указал на п. 5 Инструкции о порядке определения стажа работы по юридической профессии для кандидатов на должности судей федеральных судов, согласно которому в спорных случаях окончательное решение о стаже работы по юридической профессии принимается соответствующей квалификационной коллегией судей, рассматривающей заявление кандидата о рекомендации на должность судьи, с приведением в заключении мотивов принятого решения.

Все четыре конституционных требования распространяются на судей как федеральных судов, так и судов субъектов РФ.

В Российской Федерации судьями являются лица, наделенные в соответствии с Конституцией и законодательством полномочиями осуществлять правосудие и исполняющие свои обязанности на профессиональной основе, при этом все судьи в Российской Федерации обладают единым статусом и различаются между собой только полномочиями и компетенцией; особенности же правового положения отдельных категорий судей определяются федеральными законами, а в случаях, ими предусмотренных, также и законами субъектов РФ (п. 1 ст. 11, ст. 12 Закона о судебной системе РФ). Присвоение судье квалификационного класса, что производится в зависимости от занимаемой должности, стажа работы в должности судьи и иных предусмотренных законом обстоятельств, не означает изменение его статуса относительно других судей в Российской Федерации. Численность судей федеральных судов утверждается (за исключением судей Конституционного Суда РФ, где эта численность - 19 судей - закреплена непосредственно ч. 1 статьи 125 Конституции РФ) федеральным законом о федеральном бюджете на соответствующий год; таким образом, штатная численность судей федеральных судов по состоянию на 31 декабря 2008 г. составляла: 23297 судей федеральных судов системы судов общей юрисдикции, в том числе 125 судей ВС РФ; 4083 судьи арбитражных судов, в том числе 90 судей ВАС РФ. Штатная численность судей судов субъектов РФ определяется: для мировых судей - федеральными законами, для судей конституционных и уставных судах субъектов Российской Федерации - законами субъектов РФ; по состоянию на 31 декабря 2008 г. в 16-ти действующих конституционных и уставных судов субъектов РФ штатная численность составляла 75 судей; штатная численность мировых судей в РФ составляла 7440. Таким образом, в стране должно быть 39102 судьи , однако по различным причинам далеко не все должности укомплектованы, например, мировых судей на 1 января 2009 г. работало 6802.

2. Федеральными законами, которыми могут быть установлены дополнительные требования к судьям судов РФ, о чем говорится во втором предложении комментируемой статьи, в настоящее время являются: Законы о судебной системе РФ, о Конституционном Суде РФ, об арбитражных судах, о военных судах; Законы о статусе судей, о мировых судьях; "Об органах судейского сообщества в Российской Федерации"; Закон РСФСР "О судоустройстве РСФСР" в части, не противоречащей действующему законодательству РФ.

Конституционный Суд РФ в Определениях от 08.06.2004 N 214-О и от 02.02.2006 N 37-О *(1123) сформулировал правовую позицию, согласно которой конституционный термин "дополнительные требования" означает, что законодателю предоставлена возможность закреплять как требования, в Конституции не упоминаемые (как это сделано, например, в ст. 8 Закона о Конституционном Суде РФ), так и требования, повышенные по сравнению с установленными непосредственно Конституцией. Это относится к судьям как федеральных судов, так и судов субъектов Федерации. Действующее федеральное законодательство закрепляет дополнительные требования в обоих смыслах.

В частности, Законом о статусе судей (в ред. от 25.12. 2008) установлено, что судьей может быть гражданин РФ, не имеющий или не имевший судимости или уголовное преследование в отношении которого прекращено по реабилитирующим основаниям (п. 2 ч. 1 ст. 4), а кандидатом на должность судьи не может быть лицо, подозреваемое или обвиняемое в совершении преступления (ч. 4 ст. 4). Это - дополнительные требования по отношению ко всем судьям. Но есть дополнительные требования применительно к различным ветвям судебной власти и звеньям судебных систем. Так, судьей Конституционного Суда может быть назначен гражданин РФ, достигший ко дню назначения возраста 40 лет, с безупречной репутацией, имеющий высшее юридическое образование и стаж работы по юридической профессии не менее 15 лет, обладающий признанной высокой квалификацией в области права (ст. 8 Закона о Конституционном Суде РФ).

В системе судов общей юрисдикции судьями могут быть: районного суда и гарнизонного военного суда - гражданин, достигший возраста 25 лет и имеющий стаж работы по юридической профессии не менее пяти лет; верховного суда республики, краевого, областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа и окружного (флотского) военного суда - гражданин, достигший 30 лет и имеющий стаж работы по юридической профессии не менее семи лет; Верховного Суда РФ - гражданин, достигший возраста 35 лет и имеющий стаж работы по юридической профессии не менее 10 лет (ч. 2 ст. 4 Закона о статусе судей). Особенностями статуса судьи военного суда системы судов общей юрисдикции являются, в частности: а) наличие преимущественного права на назначение на должность судьи военного суда военнослужащего, имеющего воинское звание офицера, пребывающего в запасе или находящегося в отставке; б) наличие права военнослужащего, назначенного судьей военного суда или судьей военной коллегии ВС РФ, в соответствии с Федеральным законом от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" либо на увольнение с военной службы, либо на приостановление военной службы (соответственно ст. 27, ч. 3 ст. 26 ФКЗ "О военных судах Российской Федерации" - в ред. от 29.06.2009.

В системе арбитражных судов судьей арбитражного суда субъекта РФ (низового звена четырехзвенной системы арбитражных судов страны) может быть гражданин, достигший возраста 25 лет и имеющий стаж работы по юридической профессии не менее пяти лет; судьей апелляционного арбитражного суда и судьей федерального арбитражного суда округа (кассационной инстанции) - гражданин, достигший возраста 30 лет и имеющий стаж работы по юридической профессии не менее семи лет; судьей Высшего Арбитражного Суда РФ - гражданин, достигший возраста 35 лет и имеющий стаж работы по юридической профессии не менее 10 лет (ч. 2 ст. 4 Закона о статусе судей, абз. 2 ч. 2 ст. 8 Закона об арбитражных судах). Обязательным - дополнительным - требованием к судье арбитражного суда субъекта РФ и к судье апелляционного арбитражного суда является его проживание в месте постоянного пребывания соответствующего арбитражного суда или в месте пребывания постоянного судебного присутствия (ч. 4 ст. 52 Закона об арбитражных судах).

Судьями судов субъектов Федерации, как это закреплено федеральным законодательством, могут быть:

- мировым судьей - гражданин РФ, имеющий высшее юридическое образование, достигший возраста 25 лет и имеющий стаж работы по юридической профессии не менее пяти лет, не совершивший порочащих его поступков, сдавший квалификационный экзамен и получивший рекомендацию квалификационной коллегии судей соответствующего субъекта РФ; при этом от сдачи квалификационного экзамена и представления рекомендации квалификационной коллегии судей освобождаются лица, имеющие стаж работы в должности судьи федерального суда не менее пяти лет (ч. 1 ст. 5 Закона о мировых судьях);

- судьей конституционного (уставного) суда субъекта Федерации может быть гражданин, достигший возраста 25 лет и имеющий стаж работы по юридической профессии не менее пяти лет (п. 4 ч. 2 ст. 4 Закона о статусе судей).

Вместе с тем законами субъектов РФ могут устанавливаться повышенные, по сравнению с закрепленным федеральным законодательством, требования к судьям указанных судов субъектов Федерации.

Так, в силу правовой позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в упомянутом Определении от 02.02.2006 N 37-О, федеральный законодатель может в федеральном законе установить повышенные требования к кандидатам на должности судей конституционных (уставных) судов субъектов РФ, касающиеся в том числе возраста и стажа работы по юридической профессии, либо предоставить соответствующее правомочие законодательным органам субъектов РФ. Кроме того, действующее законодательство, предусматривающее лишь минимальные требования к лицам, претендующим на должности судей конституционных (уставных) судов РФ, само по себе не препятствует назначению на эти должности лиц, имеющих продолжительный стаж работы по юридической профессии, признанную высокую квалификацию в области права, необходимый жизненный опыт и безупречную репутацию.

Вместе с тем относительно мирового судьи возможность такого дополнительного требования, как доверие населения соответствующего судебного участка к конкретному кандидату, могущее быть выраженным в избрании им конкретного мирового судьи (ст. 6 Закона о мировых судьях предусмотрено, что мировые судьи назначаются (избираются) на должность законодательным органом субъекта РФ либо избираются на должность населением соответствующего судебного участка в порядке, установленном законом субъекта РФ), не реализована - как отмечается в литературе*(1124), ни в одном из субъектов Федерации не нашла закрепления наиболее демократичная процедура непосредственного избрания мирового судьи населением судебного участка.

В Послании Президента РФ Федеральному Собранию от 5 ноября 2008 г. сформулировано поручение подготовить заключение о возможности передачи на федеральный уровень вопросов деятельности мировых судей, "поскольку решение этой задачи, несмотря на необходимость определенных трат, позволит завершить формирование стройной вертикали судебной власти".

Наличие законодательно закрепленного возрастного ценза судей различных судов означает не только определение нижней возрастной границы, по достижении которой можно стать судьей. Оно означает также:

- установление продолжительности пребывания в должности судьи. Судья федерального суда, за исключением судей высших судов, в первый раз назначается на должность на три года, а мировой судья - на пять лет; по истечении этих сроков судья федерального суда может быть назначен на должность без ограничения срока полномочий, а мировой судья - в соответствии с законом субъекта РФ - может быть назначен (избран) повторно (и неоднократно) на срок, не могущий быть меньше пяти лет. При этом председатели и заместители председателей федеральных судов (всех, за исключением Конституционного Суда РФ) назначаются на должность на шесть лет и могут быть на этот же срок назначены повторно, но лишь один раз; Председатель же Конституционного Суда РФ и два его заместителя по истечении срока их полномочий могут быть назначены на должность на новый срок (абз. 3 ст. 23 ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации" - в ред. от 02.06.2009;

- установление верхней возрастной границы пребывания в должности судьи. Для всех судей федеральных судов и мировых судей эта граница сегодня - 70 лет, а срок полномочий и предельный возраст пребывания в должности судьи для судей конституционных (уставных) судов субъектов Федерации устанавливается законами соответствующих субъектов РФ. Конституционный Суд РФ в Определении от 03.10.2002 N 233-О*(1125) указал, что норма закона, устанавливающая предельный возраст, по достижении которого прекращаются полномочия судьи федерального суда, не может рассматриваться как ограничивающая какие-либо конституционные права и свободы. Предельный возраст претендента на должность судьи какими-либо правовыми предписаниями не определен, на практике же крайне редко, когда на эту должность претендуют граждане старше 65 лет;

- установление того обстоятельства, что судья, достигший предельного возраста, не теряет статуса судьи автоматически. В силу подп. 4 п. 1 ст. 14 и п. 1 ст. 15 Закона о статусе судей по достижении судьей предельного возраста пребывания в должности судьи он уходит в отставку, при этом за лицом, пребывающим в отставке, каковой признается почетный уход или почетное удаление судьи в отставку, сохраняются звание судьи, гарантии личной неприкосновенности, принадлежность к судейскому сообществу, ему также обеспечивается надлежащее материальное содержание.

Скрупулезное закрепление в Конституции и в федеральном законодательстве различных обязательных требований статусного характера к судьям разных судов не прихоть законодателя - только лицу, соответствующему всем установленным к должности судьи требованиям, общество может доверить осуществление правосудия; лицо же, наделенное полномочиями судьи с нарушением этих требований, не вправе осуществлять правосудие; состав суда, в котором такое лицо заседает, незаконен изначально, а вынесенный им судебный акт подлежит безусловной отмене. Присвоение властных полномочий суда в силу п. 5 ст. 5 Закона о судебной системе РФ наказывается в соответствии с уголовным законом. И здесь следует назвать сравнительно новый для нас институт исполнения обязанностей судьи - ст. 7.1 Закона о статусе судей (введена Федеральным законом от 21.06.1995 N 91-ФЗ) установлено, что к осуществлению правосудия в качестве судьи, кроме исполнения обязанностей судьи Конституционного Суда РФ, может быть привлечен с его согласия судья, находящийся в отставке, на срок до одного года в случае наличия вакантной должности судьи, либо в случае временного значительного увеличения объема работы в суде, либо в случае отсутствия судьи или приостановления его полномочий, и такое привлечение производится председателем суда при наличии положительного заключения квалификационной коллегии судей. Вместе с тем Конституционный Суд Постановлением от 16.07.2009 N 14-П указал, что ст. 7.1 Закона о статусе судей в той части, в какой допускается привлечение находящегося в отставке судьи, полномочия которого были прекращены по истечении первоначального срока полномочий и который не был назначен на ту же должность без ограничения срока полномочий к осуществлению правосудия в качестве судьи федерального суда, не соответствует Конституции, ее ст. 46 (ч. 1). 47 (ч. 2), 119 и 120 (ч. 1).

В зарубежных государствах требования статусного характера также закрепляются законодательно. Естественно, наиболее высокие из них - к судьям конституционных судов. Например, членом Конституционного Суда Республики Армения может стать гражданин Армении, достигший возраста 35 лет, обладающий избирательным правом, имеющий высшее образование, опыт работы в области права, общий трудовой стаж не менее 10 лет, высокие моральные качества и владеющий армянским языком; судьей Конституционного Суда Республики Белоруссия может быть назначен или избран гражданин Республики, имеющий высшее юридическое образование, являющийся высококвалифицированным специалистом в области права, имеющий, как правило, ученую степень и обладающий высокими моральными качествами; судьи Федерального Конституционного Суда Германии должны достигнуть 40-летнего возраста, обладать правом быть избранными в Бундестаг, квалификацией для занятия судейской должности в соответствии с немецким Законом о судьях; судьями Конституционного Суда Итальянской Республики избираются известные юристы из числа высших государственных чиновников, судьи высших общих и административных судов (в том числе находящиеся в отставке), университетские профессора права и адвокаты, имеющие 20-летний стаж профессиональной деятельности, при этом минимальный и предельный возраст для пребывания в должности судьи не установлен, но на практике за полувековой период работы этого суда самому молодому судье к моменту вступления в должность было 40 лет; судьи Конституционного Суда Монголии не должны быть моложе 40 лет, от них требуется опыт политической и юридической деятельности, при этом конституционными судьями не могут быть избраны Президент Монголии, депутаты Великого Государственного Хурала, Премьер-министр, министры, судьи Верховного Суда; судья Конституционного Суда Румынии должен иметь высшее юридическое образование, обладать высокой профессиональной квалификацией и иметь стаж работы по юридической специальности или преподавания в высших юридических учебных заведениях не менее 18 лет.

3. Какие еще дополнительные требования - не статусного характера - предъявляются к должности судьи, о которых говорится во втором предложении комментируемой статьи?

Как сказано в принципе 10 "Квалификация, подбор и подготовка" Основных принципов независимости судебных органов (приняты на VII Конгрессе ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями - Милан, 28.08-06.09.1985, и одобрены Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 13.12.1985 N 40/146*(1126)), лица, отобранные на судебные должности, должны иметь высокие моральные качества и способности. Пункт 3.2 Европейской хартии о статусе судей (Страсбург, 8-10 июля 1998 г.) установил: "статус определяет положения, в которых предшествующая деятельность кандидата или деятельность, осуществляемая его близкими, является препятствием ввиду сомнений, которые она может законно и объективно вызывать в отношении беспристрастности или независимости, при назначении в суд"*(1127).

Важным дополнительным требованием к судье является требование к состоянию его здоровья. В силу п.п. 4, 5 и 6.1 ст. 4 Закона о статусе судей (в ред. от 25.12.2008) судьей может быть гражданин РФ, не признанный судом недееспособным или ограниченно дееспособным; не состоящий на учете в наркологическом или психоневрологическом диспансере в связи с лечение от алкоголизма, наркомании, токсикомании, хронических и затяжных психических расстройств; не имеющий иных заболеваний, препятствующих осуществлению полномочий судьи.

Федеральный закон от 15.12.2001 N 169-ФЗ дополнил Закон о статусе судей обязательным требованием ко всем судьям в Российской Федерации о прохождении медицинского освидетельствования претендентов на должности судей, необходимость которого обусловлена целью подтверждения отсутствия у претендента на должность судьи заболеваний, препятствующих назначению на должность судьи. В соответствии со ст. 4.1 Закона о статусе судей Перечень заболеваний, препятствующих назначению на должность судьи, 26 декабря 2002 г. по представлению Министерства здравоохранения РФ был утвержден Советом судей РФ; он содержит 32 наименования болезней, однако в нем: а) нет ни одного наименования психических болезней (несмотря на то, что в нашей стране в лечебно-профилактических учреждениях на учете стоит 4 млн психически больных, т.е. более 3% населения); б) нет таких болезней, как СПИД (ВИЧ), проказа (лепра) и сифилис мозга - но ведь человек, болеющий этой (одной из) болезнью, не может быть судьей не потому, что способен заразить окружающих, а потому, что эта болезнь с очевидностью влияет на психику больного, деформирует ее, а значит и правосудие, осуществляемое больным этой болезнью судьей, будет деформированным.

Дополнительными по отношению к судьям являются и требования морально-этического характера. Они закреплены, например, в Кодексе судейской этики (утвержден VI Всероссийским съездом судей 2 декабря 2004 г. Совет судей РФ постановлением от 21.05.2009 N 239 одобрил концепцию проекта нового Кодекса судейской этики (в новой редакции), для широкого обсуждения перед принятием его очередным Всероссийским съездом судей), обязывающем судью в своей профессиональной деятельности и вне службы руководствоваться общепринятыми нормами морали, способствовать утверждению в обществе уверенности в справедливости, беспристрастности и независимости суда, в любой ситуации сохранять личное достоинство, дорожить своей честью, избегать всего, что могло бы умалить авторитет судебной власти, причинить ущерб репутации судьи и поставить под сомнение его объективность и независимость при осуществлении правосудия; внеслужебная деятельность судьи не должна вызывать сомнений в его порядочности и честности, в связи с чем судья должен избегать любых личных связей, которые могут причинить ущерб репутации, затронуть его честь и достоинство и одновременно должен воздерживаться от финансовых и деловых связей, могущих ставить под сомнение его беспристрастность или повлиять на исполнение им профессиональных обязанностей.

При этом дополнительные требования морально-этического характера к должности судьи, в том числе закрепленные в Кодексе чести судьи, нельзя считать лишь рекомендательными. Они обязательны для каждого судьи РФ, независимо от занимаемой должности, а их соблюдение, при необходимости, обеспечивается принудительно - согласно п. 1 ст. 12.1 Закона о статусе судей за совершение дисциплинарного проступка, выразившегося в нарушении помимо норм указанного Закона также положений Кодекса судейской этики, на судью, за исключением судей Конституционного Суда РФ, может быть наложено соответствующее дисциплинарное взыскание.

К дополнительным требованиям морально-этического характера к должности судьи следует отнести и положения запретительного свойства, закрепленные законодательно, а также в Кодексе судейской этики: судья не вправе замещать иные государственные и муниципальные должности; принадлежать к политическим партиям; заниматься предпринимательской деятельностью как лично, так и через доверенных лиц; заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме преподавательской, научной и иной творческой; быть поверенным или представителем, кроме случаев законного представительства; допускать публичные высказывания по вопросу, который является предметом рассмотрения в суде до вступления в законную силу судебного акта по этому вопросу; использовать в целях, не связанных с осуществлением полномочий судьи, средства материально-технического, финансового и информационного обеспечения, предназначенные для служебной деятельности, и т.д. (ч. 3 ст. 4 Закона о статусе судей (в ред. от 25.12.2008).

Некоторые дополнительные требования морально-этического характера к судьям во внеслужебных отношениях изложены и в постановлении Пленума ВС РФ от 31.05.2007 N 27 "О практике рассмотрения судами дел об оспаривании решений квалификационных коллегий судей о привлечении судей судов общей юрисдикции к дисциплинарной ответственности".

4. Назвать действующий в настоящее время в нашей стране общий организационно-правовой механизм отбора кандидатов в судьи и формирования судейского корпуса гарантированно безукоризненным во всех смыслах не представляется возможным. Он имеет по меньшей мере пять концептуальных недостатков.

Во-первых, в этом механизме отсутствует "фильтр", гарантированно препятствующий проникновению в судейский корпус лиц, которым ни в коем случае нельзя доверять быть судьей по общепринятым основаниям (например, кандидат связан с организованными преступными группировками, либо специально "засылается" в конкретный суд отдельными коммерческими коррумпированными структурами, либо является любителем азартных игр, либо состоит в тоталитарной секте, либо имеет не устойчивую психику и пр.). В России сегодня нет законодательного акта, регулирующего спецпроверку кандидата в судьи, естественно - с его согласия, на предмет наличия фактов и обстоятельств, препятствующих наделению его судейскими полномочиями. И хотя в отдельных актах упоминается о направлении запросов в соответствующие органы, и такие проверки реально проводятся, параметры, критерии и формы подобных проверок, а также их конечные результаты законодательно не определены и, по существу, юридического значения не имеют. За рубежом во многих государствах этот вопрос законодательно урегулирован, - например, в ФРГ претендент на судейскую должность представляет полицейское свидетельство о благонадежности; в США такую проверку претендента и членов его семьи проводит ФБР; в Канаде результатом такой проверки является документ, содержание которого не может быть оспорено в судебном порядке, и т.д.

Во-вторых, в этом механизме пока отсутствует обязательность психодиагностического обследования кандидата на должность судьи (необходимость которого активно и целенаправленно обсуждается органами судейского сообщества и даже организовано проведение локальных экспериментов, подтверждающих необходимость и результативность такого обследования), позволившего бы на основе полученных полных и достоверных данных (экспертного анализа) об индивидуально-психологических особенностях кандидата определять степень его предрасположенности (потенциально благоприятное влияние) или, наоборот, противопоказанности (потенциально негативное влияние) к осуществлению обязанностей судьи (руководителя суда) в целом и в "привязке" к конкретной должности, основываться на критериях, определяемых характером предполагаемых полномочий. Такой подход соответствует требованиям п. 2. 3 Пояснительного меморандума к Европейской хартии о статусе судей, который, указывая на особый характер судейских обязанностей, когда судья должен действовать в сложных и нередко чувствительных для человеческого достоинства ситуациях, требует, чтобы проверка способностей к судейской профессии не была формальностью*(1128).

В-третьих, в этом механизме сегодня фактически не реализован принцип конкурсного отбора кандидатов на должность судьи, хотя в п. 1 ст. 5 Закона о статусе судей в провозглашено, что отбор кандидатов на должность судьи осуществляется на конкурсной основе. Суть любого конкурса - определение победителя среди участников конкурса по заранее зафиксированным критериям. После внесения Федеральным законом от 09.04.2005 N 33-ФЗ изменений в п. 8 ст. 5 Закона о статусе судей, где было установлено, что квалификационная коллегия судей принимает решение о рекомендации одного или нескольких претендентов на должность судьи (т.е. нескольких на одно место), ясность в вопросе о том, кто определяет победителя в конкурсе, исчезла. По каким параметрам и критериям определяется победитель конкурса - также официально нигде не определяется и ни в каком документе не фиксируется. Особенно явно выражена эта неопределенность при объявлении конкурса на замещение вакантной должности председателей судов. Нет сомнений, что реальные открытые данные спецпроверок, как и будущие данные психодиагностического обследования кандидатов в судьи, находящиеся в распоряжении квалификационных коллегий судей и других инстанций, принимающих участие в отборе кандидатов в судьи и наделении их судейскими полномочиями, позволили бы этот отбор сделать по-настоящему конкурсным и судейский корпус страны пополнять лучшими из лучших.

Между тем за рубежом есть закрепленные законодательно достаточно внятные конкурсные критерии кандидатов в судьи - например, ст. 313 гл. II "О зачислении в судейский корпус и о должностном продвижении" Титула I "О судейском корпусе и замещении должностей" Книги I "О судьях и магистратах" Органического закона Королевства Испания от 01.07.1985 N 6/1985 (с изм. и доп.) "О судебной власти" установлено, что: (п. 1) "Для проведения конкурсов между юристами, обладающими признанной компетентностью... Министерство юстиции в момент объявления конкурса утверждает и публикует соответствующие критерии, на основе которых производится классификация и оценка качеств кандидатов по следующей рейтинговой шкале: а) ученые звания и степени, полученные по юридическим наукам; б) стаж работы по юридическим специальностям либо занятий профессиональной деятельностью; в) должным образом удостоверенное чтение курсов лекций по правовым дисциплинам; г) выступление с докладами, сообщениями, представление рефератов, ученых записок и подобных трудов на курсах или конференциях, представляющих интерес для юридической науки; д) научные публикации по юриспруденции; е) количество и характер дел, которые соискатель вел в судах или трибуналах, вынесенные решения, консультации и юридические услуги, оказанные в рамках адвокатской деятельности", при этом (п. 3): "Оценка качеств, указанных в пункте "е", не может быть ниже максимальной оценки, выставленной за любое другое качество из других пунктов". Есть такой пример и на международном уровне - Решением Совета Европейского Союза от 18.01.2005 N 2005/150-ЕС "Относительно условий и порядка представления и рассмотрения обращений о назначении судьей Трибунала по делам гражданской службы Европейского Союза" предусмотрено (в п. 2 Приложения к Решению), что Трибунал будет состоять из семи судей решением Совета, при этом будет предлагаться список кандидатов, которые обладают наиболее подходящим опытом работы на высоком уровне; этот список будет включать как минимум вдвое больше кандидатов, чем подлежащих назначению судей, и особое внимание будет уделено способности кандидатов работать в рамках коллегиальной структуры в многонациональном, многоязыковом окружении, а также характеру, широте и длительности их опыта, соответствующего обязанностям, которые предстоит исполнять.

В принципе, к критериям конкурсного отбора кандидатов в судьи можно отнести и п. 2.1 Европейской хартии о статусе судей (Страсбург, 8-10 июля 1998 г.), где установлено, что предусмотренные статусом правила отбора судей предполагают обоснование отбора и приема на работу судей независимой инстанцией или жюри кандидатов по способности свободно и беспристрастно оценивать предложенные на рассмотрение судебные ситуации и применять закон, уважая при этом человеческое достоинство.

В-четвертых, этот механизм не включает в себя организацию прохождения профессиональной специальной подготовки кандидатами в судьи, как минимум, после получения ими рекомендации квалификационной коллегии судьей о назначении на должность судьи (как максимум - после назначения судей до принесения присяги). Обязанность государства организовать такую подготовку (обучение) непосредственно вытекает из п. 2.3 Европейской хартии о статусе судей, в соответствии с которым: статус гарантирует, посредством специального обучения, организуемого за счет государства, подготовку кандидатов, отобранных для осуществления этих функций (при этом в пояснительном меморандуме к данному пункту отмечается, что подготовка судьи в рамках такого обучения к независимому и беспристрастному осуществлению правосудия требует соблюдения некоторых предосторожностей с тем, чтобы компетентность, беспристрастность и необходимая открытость обеспечивались как содержанием учебных программ, так и характером функционирования структур, организующих реализацию этих программ)*(1129).

В-пятых, этот механизм не выделяет особенности отбора и наделения полномочиями руководителей судов, а в условиях развивающейся России с ее менталитетом роль и значение руководителей судов в вопросах организации работы по обеспечению эффективного осуществления правосудия, создания и поддержания соответствующего морального климата в суде и т.д., и в итоге - в результативности работы судей каждого суда достаточно велики; а ведь при назначении руководителя суда на должность его одновременно и автоматически, без специального упоминания об этом, назначают судьей этого суда (если он до этого не был там судьей), что означает общую необходимость выявления, определения и учета особенностей должности руководителя суда и соответствия претендента именно этой должности.